Пресса о нас

БИЗНЕС - Кайдан незалежности

Украинское законодательство лишило корпоративного секретаря его главного достоинства — независимости от акционеров и органов управления АО

В ступивший в силу в апреле те¬кущего гола Закон "Об акцио¬нерных обществах" ввел норму, разрешающую назначать в АО корпо¬ративного секретаря, отвечающего за взаимодействие акционерного обще¬ства с акционерами и (или) инвесто¬рами, однако сделал это по-украински: без учета отечественных реалий и за¬рубежной практики. Отсутствие в зако¬нодательстве четкого описания полно¬мочий и обязанностей корпоративного секретаря может иметь плачевные по-слелствия как для самого специалиста, так и для акционерного общества.

Опытным путем
В западной практике корпоративные секретари в акционерных обществах появились в 1960-е годы. Главная функция этого специалиста как в США, так и в странах Европы — регулярное предоставление собственникам информации о деятельности АО в целях обеспечения соблюдения корпоративного законо¬дательства. Корпоративные секретари организуют и проводят общие собра¬ния акционеров (участников) общества, осуществляют хранение корпоративных документов, ведут работу с регистрато¬ром, депозитарием ценных бума!, раскрывают информацию о компании в необходимых объемах на фондовом рынке и т.д. В США корпоративные секретари также нередко ведут перего¬воры с лотенциапьными инвесторами, принимают участие в составлении годо¬вого отчета, а также уведомляют совет директоров о подозрительных операци¬ях с ценными бумагами компании.

В нормативной базе Украины само понятие "корпоративный секретарь" и описание его задач появилось без малого шесть лет назад: в Принципах кор¬поративного упраааения, утвержденных решением Госкомиссии по ценным бумагам и фондовому рынку Украины №571 от 11.12.03 г. По определению ГКЦБФР, корпоративный секретарь — это должностное лицо акционерного общества, предоставляющее своевре¬менную и достоверную информацию об обществе органам общества и акционе¬рам. Кроме того. Госкомиссия поручи¬ла секретарю обеспечивать подготовку и проведение общих собраний акционе¬ров, заседаний наблюдательного совета и исполнительного органа общества, а также хранение документов общества, включая архив; поддерживать связь с акционерами, в том числе разъяснять акционерам их права; рассматривать обращения владельцев акций относи¬тельно нарушения их прав и т.п.

Первые корпоративные секретари в Украине появились еще позже. Ведь только в конце 2005 г. Государственный комитет Украины по вопросам техниче¬ского регулирования и потребительской политики своим приказом №375 от 26.12.05 г. висе в Классификатор про¬фессий ДК 003:2005 должность "Кор¬поративный секретарь". Первые кор¬поративные секретари были назначены в АО, государственная доля в которых составляет более 25%. Сегодня Фонд госимущества аккредитовал 457 таки> специалистов иа госпредприятиях.

В частном секторе назначение кор¬поративных секретарей до последнегс времени было редкостью. "В Украи не мало АО, которые официально ввел эту должность. В основном это крупней компании, где количество акционеро1 превышает 150-200 человек", — гово¬рит управляющий партнер адвокатского бюро "Адлер и партнеры" Станислав Бондаренко.
Исключение составляет банковские сектор. Назначение корпоративных сек¬ретарей в финучреждениях осуществля¬лось по прямому указанию Напбанка 28.03.07 г. своим постаноштением №9* правление НБУ утвердило Методиче¬ские рекомендации по усовершенство¬ванию корпоративного управления i банках Украины. "Несмотря на реко¬мендательный характер данного доку мента, сейчас почти во всех банках эт< должность существует, а реквизить и полномочия корпоративного секрета ря можно с легкостью найти на корпо ративном сайте банка", — отмечав' Алексей Рогачев. юрист ООО "Юриди¬ческая фирма "ЮСТ Украина" (г.Киев с 2006 г.; 8 чел.).

Независим
М ировая пракги ка Kopi юратиш юге управления учит, что корпоративные секретарь должен быть независим о' остальных органов управления обще¬ством. "Для корпоративного секрета ря очень важно быть в равной степеньудаленным от всех учредителей ком¬пании. Если секретаря привел один из собственников, то, вероятно, такой секретарь будет подыгрывать ему", — отмечает Данил Гетманцев, почетный президент юридической компании Jurimex (г.Киев; юридические услуги в сфере финансового, хозяйственного права, права интеллектуальной соб¬ственности; с 2003 г.; около 30 чел.). На практике это будет означать, что о предоставлении другим акционерам реальной информации об АО можно и не мечтать. Да и в организации общих собраний участников общества будут постоянно возникать "однобокие" про¬счеты.

Украинское законодательство к мировой практике не прислушалось и сде¬лало секретаря не равноудаленным, а равноприближенным ко всем органам управления и менеджменту общества. Согласно Закону об АО, корпоративного секретаря избирает наблюдательный совет по предложению председателя совета. А работа этого специалиста оплачивается из общего бюджета наблюдательного совета. То есть законодательно секретарь подчиняется наблюдательному совету (о независимости самого наблюдатель¬ного совета см. БИЗНЕС №18-19 от 11.05.09 г., стр.70. 72, 73). Однако в укра¬инских реалиях такой специалист подчи¬нен еще и исполнительному органу об¬щества. Закон четко не определил, может ли лицо, исполняющее функции корпо¬ративного секретаря, не быть должностным лицом предприятия. "Применяемые в Законе об АО термины вроде "избирается " и "работа отачивается" указывают на стремление рассматривать секретаря как должностное лицо", — отмечает г-н Ро¬гачей, добавляя, что и Принципы кор¬поративного управления, утвержденные решением ГКЦБФР №571, хотя и явля¬ются документом-рекомендацией, прямо указывают, что корпоративный секре¬тарь — это должностное лицо компании. С должностным же лицом АО обязано заключать трудовой договор. "В случае заключения с корпоративным секретарем трудового договора, секретарь приравни¬вается к обыкновенному работнику и по¬падает в зависимость к исполнительному органу АО" — отмечает адвокат юриди¬ческой компании "Ноерр Штифепгофср Лущ" (г.Кисв; с 2007 г.; 30 чел.) Леонид Сорока. В этой ситуации АО фактически принимает корпоративного секретаря на работу и оплачивает его труд. "За¬падная корпоративная практика считает негативной материальную зависимость корпоративного секретаря от совета ди¬ректоров или наблюдательного совета, поскольку слишком велик риск конфликта интересов, из-за которого корпоративный секретарь не сможет защищать в равной степени всех акционере, независимо от размеров их пакетов акции , — уточняет Алексей Рогачев.

Кроме того, сам секретарь, оказываясь в тотальной зависимости от наблюдательного совета и от исполнительного орга¬на, становится "мальчиком для битья" в АО. "В 2009 г. была введена уголовная и административная ответственность за непредоставление информации акционеру, нарушение порядка созыва общего собра¬ния, ведения реестра акционеров, выплаты дивидендов", — напоминает Данил Гет-манцев. Непредоставление служебным лицом эмитента акционеру информации о деятельности АО или прелосташтение ему недостоверной информации, соглас¬но ст.232-2 Уголовного кодекса, фозит корпоративному секретарю штрафом в размере 500-1000 нмдг или ограничением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельно¬стью сроком до трех лег.

Пишем разборчиво
Избежать зависимости корпоративного секретаря от кого бы то ни было в обще¬стве можно, по мнению ряда юристов, следующим образом: разрешив АО при¬влекать по договору об оказании услуг фи'злицо — специалиста-консультанта, юридическую фирму или юрлицо, спе¬циализирующееся на оказании подобных услуг. Например, в США, многие юридические компании частично или даже полностью специализируются на прелоставдении услуг корпоративного секретаря. Подобный "аутсорсинг" функций корпоративного секретаря сейчас активно практикуют в Российской Федерации. Леонид Сорока предлагает законодателям и акционерам отечественных АО за¬думаться не только над независимостью секретаря, но и над самостоятельностью наблюдательного совета общества: "Например, общее собрание А О назначает членами наблюдательного совета лиц, кото¬рые не являются акционерами, а являются профессиональными менеджерами в определенных eqbepax. И этот состав наблю¬дательного совета назначает корпоратив¬ного секретаря. В таком случае можно говорить о какой-то относительной независимости корпоративного секретаря '*. А вот Станислав Бондаренко предаага-ст вообще изменить порядок избрания корпоративного секретаря. Он считает, что его должно избирать и контролировать исключительно общее собрание ак¬ционеров, причем при избрании должны учитываться интересы всех акционеров, и доля мажоритарного акционера не должна влиять на результаты голосо¬вания. "К примеру, можно использовать такую модель голосования: один акцио¬нер — один голос ", — поясняет юрист.

Юристы — ..•

...о независимости

Станислав Бондаренко (37),

адвокат, управляющий партнер адвокатского бюро "Адлер и партнеры" (г.Киев; с 1997 г.; 12 чел.):
— Корпоративный секретарь прежде всего должен иметь необходимую профессиональную подготовку, хорошо ориентироваться в законодательстве, регулирующем рынок ценных
бумаг, быть осведомленным в вопросах применения лучших практик корпоративного управления. Только так он сможет обеспечить эффективные отношения между акционерами, а также между акционерами и обществом. При этом корпоративный секретарь не должен выполнять функции или быть членом исполнительного органа общества, наблюдательного совета, ревизионной комиссии или других органов управления и контроля АО, поскольку такие органы должны быть независимыми друг от друга. Посему целесообразнее было бы, чтобы корпоративного секретаря назначали общим собранием акционеров.

...о совместительстве

Леся Ковтун,

адвокат адвокатского объединения "Волков Козьяков и Партнеры" (г.Киев; с 2008 г.; 55 чел.):
— В Украине корпоративный секретарь не выполняет основную функцию, которая составляет смысл данной должности и не может быть исполнена другими должностными лицами компании. Она (функция) состоит в гарантировании соблюдения должностными лицами и органами управления компании требований корпоративного законодательства и процедур, которые касаются интересов акционеров. Причина несостоятельности отечественных корпоративных
секретарей в том, что Закон "Об акционерных обществах" не за¬прещает совмещение дайной должно¬сти с другими должностями в компа¬нии, что позволяет исполнять функции корпоративного секретаря члену правления, наблюдательного совета, юридическому советнику или друго¬му сотруднику компании, что часто прямо предусматривается внутренними положениями ряда отечественных ак¬ционерных обществ о корпоративном секретаре. Такое совмещение изна¬чально порождает конфликт интересов менеджмента и акционеров.

ОЛЬГА АНДРУШЕНКО

Газета "БИЗНЕС" 37/14.09.09